Особенности корпоративного управления в Израиле: баланс интересов и правовые инструменты

Введение

Статья посвящена особенностям корпоративного управления в Израиле, где система берет начало в британской правовой традиции и регулируется Законом «О компаниях» 1999 года и Законом «О ценных бумагах» 1968 года. Структура собственности израильских компаний отличается высокой концентрацией с преобладанием доминирующих акционеров, что привело к реформам для защиты миноритариев.

Советы директоров являются краеугольным камнем израильской модели и включают разные категории директоров: независимых, внешних, аффилированных и внутренних, с особым вниманием к гендерному равенству.

Законодательство предписывает создание трех основных комитетов при совете директоров: по аудиту, по вознаграждениям и по проверке финансовой отчетности.

Система вознаграждения руководства регулируется 20-й поправкой к Закону «О компаниях», требующей одобрения компенсационной политики акционерами каждые три года. Защита прав акционеров обеспечивается через механизмы прозрачности информации, участия в управлении и специальные процедуры одобрения сделок с заинтересованностью.

Правовая ответственность директоров основана на фидуциарных обязанностях и включает гражданско-правовую, административную и уголовную ответственность. Растущая активность акционеров и развитие судебной практики способствуют повышению качества корпоративного управления в Израиле, хотя сохраняются противоречия между требованиями раскрытия информации и антимонопольным законодательством.

Исторические корни и современное состояние корпоративного права

Корпоративное управление в Израиле берет свое начало в эпоху Британского мандата в Палестине. В 1922 году Совет Лиги Наций передал Великобритании управление ближневосточными территориями до 1948 года – тогда впервые за столетия земля получила статус отдельной страны. До этого в Османской империи эта территория входила в состав более крупных административных округов, включая Дамаск.

Современное корпоративное законодательство Израиля опирается на два ключевых документа: Закон «О компаниях» 1999 года и Закон «О ценных бумагах» 1968 года. Дополняют правовую базу отраслевые законы для финансовых институтов. Ответственность за регулирование корпоративного законодательства разделена между Министерством финансов, Министерством юстиции и Управлением по ценным бумагам.

Многие положения корпоративного права Израиля унаследованы от английской правовой традиции. Даже сегодня действуют некоторые нормативные акты времен Британского мандата, консолидированные законодательными актами Кнессета. Закон «О компаниях» 1999 года заменил большую часть Постановления «О компаниях» 1929 года, основанного на английском законе.

Корпоративное законодательство Израиля долгое время находилось в стагнации – первые десятилетия существования государства экономика испытывала трудности. Принятие современного Закона «О компаниях» стало возможным лишь после развития динамичной открытой экономики, интегрированной в мировые рынки.

Этот закон установил правила формирования совета директоров, включая требование о назначении «внешних» директоров и разделении полномочий председателя совета и генерального директора. Он также определил распределение ответственности между органами управления и порядок утверждения решений с потенциальным конфликтом интересов.

Характерная черта израильского корпоративного ландшафта – высокая концентрация собственности. Большинство публичных компаний имеют доминирующего акционера, что создает проблемы защиты интересов миноритариев. Подобная структура собственности и концентрация экономической власти привели к социально-экономическому неравенству, вызвавшему массовые протесты 2011 года.

В ответ на общественное недовольство Кнессет инициировал масштабную реформу для ограничения влияния пирамидальных бизнес-групп. Эти структуры возникли в начале 1990-х в ходе приватизации, когда небольшое число «магнатов» приобрело государственные активы. Первоначально благосклонное отношение к бизнес-группам сменилось критическим на фоне растущего неравенства.

Правительство создало Комитет по повышению конкурентоспособности, чьи рекомендации привели к ограничению числа уровней в пирамидальных структурах, запрету на одновременный контроль финансовых и нефинансовых организаций крупными бизнес-группами и к изменению механизма приватизации.

По данным ОЭСР, реформы значительно сократили число пирамидальных групп и количество уровней в них. К 2020 году три крупнейших акционера владели в среднем более чем 50% капитала израильских компаний, а более 35% компаний имели единственного контролирующего акционера с долей выше 50%.

Структура и функции совета директоров

Советы директоров в израильских компаниях – краеугольный камень национальной модели корпоративного управления, основанной на четком разделении полномочий между советом и исполнительными органами.

Согласно статье 95(а) Закона «О компаниях», в публичной компании генеральный директор не может возглавлять совет директоров, и наоборот. Однако статья 121(в) предусматривает исключения: по решению общего собрания акционеров председатель совета может занимать пост гендиректора на срок до трех лет; также в соответствии со статьями 50-52 устав компании может предусматривать переход полномочий одного органа к другому в особых обстоятельствах.

Ключевые функции совета директоров подробно определены в статье 92 Закона «О компаниях» и включают стратегическое планирование, взаимодействие с акционерами, финансовый мониторинг, решение организационных вопросов и управление исполнительными органами. Совет определяет планы действий, принципы финансирования, устанавливает кредитные лимиты, принимает решения о выпуске долговых обязательств (ст. 92(а)(4)) и назначает генерального директора (ст. 92(а)(7)).

Статья 92(б) Закона устанавливает разумные границы полномочий, указывая, что совет директоров не может делегировать генеральному директору свои основные функции. Аналогично, согласно общему принципу разделения полномочий, гендиректор не вправе брать на себя полномочия совета директоров.

В израильской практике существует негласное правило: акционерам не рекомендуется голосовать против директоров, входящих в исполнительное руководство. Однако предлагается голосовать против председателя комитета по назначениям при совмещении ролей без должного обоснования и недостаточной независимости совета.

Разнообразие в составе совета директоров

Закон «О компаниях» предусматривает различные типы директоров, каждый со своими характеристиками и требованиями.

Независимые директоры (Independent Directors), согласно определению в статье 1 Закона «О компаниях», не имеют существенных связей с компанией, кроме работы в совете. Статья 224б устанавливает, что кандидат в независимые директоры должен предоставить соответствующую декларацию. Для сохранения независимости суждений директор не может работать в совете более девяти лет (ст. 245(а)). Для компаний, акции которых торгуются на американских биржах, существует исключение в соответствии со статьей 245 – директор может сохранять статус независимого после девяти лет работы при особом обосновании комитетом по аудиту и советом директоров.

Внешние директоры (External Directors) – особая категория израильского законодательства. Согласно статье 239 Закона «О компаниях», в совет публичной компании или частной компании, выпустившей облигации, должны входить минимум два таких директора. Их независимость обеспечивается строгими критериями, изложенными в статье 240, и специальной процедурой назначения. Они должны быть независимы как от компании, так и от контролирующего акционера.

Статья 240 Закона устанавливает, что внешний директор должен проживать в Израиле (если компания не котируется за рубежом), не может иметь родственных или деловых связей с лицами, имевшими отношения с контролирующим акционером в течение последних двух лет, не может получать дополнительные компенсации, кроме установленных законом (ст. 244), и не может быть сотрудником Управления по ценным бумагам или Тель-Авивской биржи (ст. 240(е)).

Особое внимание уделяется квалификации: статья 240(а1) определяет, что внешний директор-эксперт должен обладать знаниями в области финансов или иметь опыт в основной сфере деятельности компании. Внешний директор избирается на трехлетний срок (ст. 245(а)) особым большинством миноритарных акционеров (ст. 239(б)) и может быть назначен на два дополнительных срока подряд при соблюдении условий, установленных в статье 245(а1).

Аффилированные директоры имеют существенные связи с компанией, но не являются её сотрудниками. Директор считается аффилированным, если: работал в компании в последние пять лет; оказывает влияние через владение более 10% акций; входит в советы компаний, контролируемых крупным акционером; имел деловые отношения с организацией, ведущей дела с компанией.

Внутренний директор совмещает функции члена совета и сотрудника компании. К этой категории может относиться председатель совета, если он работает как сотрудник.

Представитель работников выражает интересы сотрудников. Он может быть выдвинут работниками и избирается акционерами.

Закон «О компаниях» уделяет внимание гендерному равенству. Если все члены совета одного пола, новый внешний директор должен представлять противоположный пол. Закон рекомендует соотношение 50/50, отдавая предпочтение недопредставленному полу. Регулятор может штрафовать компании, не соблюдающие это требование.

По данным регулятора, в 2020 году лишь в 23% публичных компаний в советах директоров были женщины. Управление по ценным бумагам стремится к тому, чтобы к 2028 году женщины занимали 35% мест в советах минимум 50% публичных компаний.

Комитеты совета директоров

Закон «О компаниях» в статьях 114-118 предписывает создание трех основных комитетов: по аудиту, по вознаграждениям (ст. 118а-118б) и по проверке финансовой отчетности. Согласно статье 115, в некоторых случаях комитет по аудиту может выполнять функции других комитетов, если его состав соответствует требованиям, предъявляемым к этим комитетам.

Комитет по аудиту, согласно статье 115, должен включать директоров со знаниями в области бухгалтерского учета и финансов. Он состоит минимум из трех человек, должен быть полностью независимым и включать всех внешних директоров компании. Председателем назначается внешний директор (ст. 115(д)). В соответствии со статьей 115(б), председатель совета директоров, аффилированные директоры, работающие в компании, и лица, связанные с контролирующим акционером, не могут входить в состав комитета.

Функции комитета по аудиту детально описаны в статье 117 Закона «О компаниях». Комитет контролирует деятельность руководства и аудитора компании, но не занимается непосредственно подготовкой отчетности. Его задача – надзор за процедурами, выявление недостатков в ведении бизнеса (ст. 117(1)), обеспечение качества отчетности и эффективности внутреннего контроля, а также определение, являются ли операции обычными или экстраординарными (ст. 117(1а)).

Комитет по вознаграждениям, в соответствии со статьей 118а, состоит минимум из трех директоров, причем все внешние директора должны быть его членами и составлять большинство. Председателем также назначается внешний директор. Согласно статье 115(б), применяемой и к комитету по вознаграждениям (ст. 118а(в)), руководители компании и её сотрудники не могут быть членами комитета из-за потенциального конфликта интересов.

Обязанности этого комитета перечислены в статье 118б Закона «О компаниях». Он разрабатывает компенсационную политику (ст. 118б(1)), рекомендует совету директоров внесение необходимых изменений в нее (ст. 118б(2)), оценивает работу директоров и исполнительного руководства, принимает решения об условиях трудоустройства руководителей (ст. 118б(3)) и обеспечивает прозрачность системы вознаграждений.

Комитет по проверке финансовой отчетности, согласно статье 171(е), проверяет финансовую отчетность перед утверждением советом директоров. Обычно в него входят те же директора, что и в комитет по аудиту. Он оценивает финансовые показатели, состояние внутреннего контроля над финансовой отчетностью, полноту раскрытия информации и соблюдение общепринятых принципов бухгалтерского учета.

Компании не обязаны создавать комитеты по назначениям и корпоративному управлению, хотя организации с двойным листингом часто их формируют. Эти комитеты отвечают за объективный подбор членов совета директоров.

Система вознаграждения руководства

В 2012 году была принята 20-я поправка к Закону «О компаниях», которая ввела статьи 267а-267в, регулирующие вознаграждение руководителей и обязывающие публичные компании и частные компании, выпустившие облигации, каждые три года выносить компенсационную политику на голосование акционеров (ст. 267а(г)).

В соответствии со статьей 267а(а), совет директоров формулирует компенсационную политику, учитывая факторы, перечисленные в статье 267б, в том числе образование, опыт и квалификацию руководителей, а также соотношение их оплаты с зарплатой рядовых сотрудников. Согласно положениям о компенсационной политике, переменная часть заработной платы должна основываться на измеримых критериях и долгосрочных результатах. Статья 267б(а)(4) устанавливает, что оценка результатов должна проводиться в долгосрочной перспективе с учетом должности руководителя. При этом лишь 5-10% этой части могут определяться субъективными факторами.

Поправка ввела в статье 267а(б) модифицированную систему «Say on Pay»: общая политика вознаграждения должна быть одобрена большинством миноритарных акционеров – тех, кто не имеет личной заинтересованности в этом вопросе. Согласно статье 267а(в), если собрание не одобрит политику, она все же может быть утверждена советом директоров (за исключением случаев «компаний-внучек»), если комитет по вознаграждениям и совет директоров после повторного рассмотрения решат, что утверждение политики вопреки мнению собрания отвечает интересам компании.

Интересное требование поправки – обязательный пункт «о возврате», предусмотренный для компенсационной политики. Согласно статье 260(б), руководители должны вернуть компенсацию, назначенную на основе неверной финансовой информации или при нарушении фидуциарных обязанностей, установленных в статье 254 Закона.

Положение «О компаниях» предлагает два варианта расчета вознаграждения внешних директоров. Первый основан на капитале компании – в зависимости от его размера устанавливаются диапазоны годового вознаграждения. Для крупнейших компаний минимальное годовое вознаграждение составляет около 18 200 долларов, максимальное – около 29 800 долларов. Для экспертов максимум повышается до 40 000 долларов.

Второй вариант – относительная компенсация, при которой вознаграждение внешних директоров устанавливается относительно других директоров, но не ниже минимальной суммы первого варианта. Вознаграждение экспертов может быть на 33% выше среднего. Все внешние директора одной категории должны получать одинаковое вознаграждение.

Права и защита интересов акционеров

В Израиле, где большинство компаний имеют доминирующего акционера, защита миноритариев особенно актуальна. Согласно статье 192 Закона «О компаниях», все акционеры обязаны проявлять добросовестность (а) по отношению к компании и другим владельцам акций при осуществлении своих прав и обязанностей и (б) должны воздерживаться от ущемления прав других акционеров.

Статья 57 Закона устанавливает, что акционеры имеют исключительное право вносить изменения в устав, а статьи 286-287 дают им право принимать решения об изменении уставного кап

Закон предоставляет акционерам следующие ключевые права:

1. Право на информацию. На общем собрании совет директоров представляет годовой финансовый отчет. Акционеры с долей от 10% могут запросить финансовую отчетность за три года с информацией о выплатах директорам.
2. Право участвовать в собраниях. Акционер должен получить приглашение не менее чем за 7 дней до собрания.
3. Право требовать созыва собрания. Акционеры с долей от 5% могут потребовать созыва специального собрания. Если совет не созывает его, акционеры с долей более 50% могут сделать это самостоятельно или обратиться в суд.
4. Право на недискриминационное отношение. Акционеры должны избегать чрезмерного использования своих прав и дискриминации других акционеров.
5. Право предлагать вопросы в повестку дня. Акционеры с долей от 1% могут требовать включения дополнительных вопросов в повестку собрания.

Права акционеров могут меняться и ограничиваться большинством голосов присутствующих на собрании, но для ограничения прав определенного класса акционеров требуется дополнительное большинство голосов этого класса.

Активность акционеров в Израиле исторически была низкой из-за преобладания компаний с контролирующим акционером. Однако реформы по защите прав акционеров и ослаблению концентрации капитала запретили пирамидальные структуры выше двух уровней и отделили финансовые корпорации от нефинансовых компаний, что привело к распределению значительных пакетов акций среди населения.

Анализ голосования в израильских компаниях показывает рост активности акционеров, которые блокируют проблемные сделки со связанными сторонами, противодействуют враждебным поглощениям, продвигают своих кандидатов в советы директоров и инициируют реструктуризацию компаний.

Корпоративные споры и правовая ответственность совета директоров

Специфика израильской модели корпоративного управления с доминирующими акционерами создает почву для корпоративных конфликтов. Законодательство предусматривает механизмы разрешения споров и четкую регламентацию ответственности совета директоров.

В основе ответственности директоров лежат фидуциарные обязанности – долг лояльности и должной осмотрительности. Директора обязаны действовать добросовестно, в интересах компании, избегать конфликта интересов и не использовать корпоративные возможности для личной выгоды.

Закон «О компаниях» предусматривает несколько видов ответственности директоров:

1. Гражданско-правовая ответственность наступает при нарушении фидуциарных обязанностей, приведшем к убыткам компании. Акционеры могут подать производный иск от имени компании, если совет директоров отказывается инициировать судебное разбирательство. Для подачи такого иска акционер должен владеть не менее 1% акций и предварительно обратиться к компании с требованием устранить нарушение.
2. Административная ответственность применяется регулятором при нарушении требований о раскрытии информации, конфликте интересов или манипулировании рынком. Управление по ценным бумагам может налагать штрафы и ограничивать право занимать руководящие должности.
3. Уголовная ответственность возникает в случаях мошенничества, инсайдерской торговли или фальсификации финансовой отчетности. Наказания включают штрафы и лишение свободы.

Интересная особенность израильского законодательства – бизнес-суждение (Business Judgment Rule), защищающее директоров от ответственности за коммерчески неудачные решения, если они принимались на основе достаточной информации, без конфликта интересов и с разумной уверенностью в интересах компании. Эта концепция нашла отражение в положениях Закона «О компаниях», регулирующих обязанности директоров действовать с должной осмотрительностью (ст. 252-253) и их ответственность за принимаемые решения.

Для дополнительной защиты директоров компании обязаны предоставлять страхование ответственности и возможность заключения соглашений об освобождении от ответственности. Однако такие соглашения не распространяются на умышленные нарушения и нарушения долга лояльности.

Особую категорию составляют сделки с заинтересованностью – они требуют специального одобрения комитетом по аудиту, советом директоров и, в некоторых случаях, общим собранием акционеров. При этом заинтересованные директора исключаются из процесса принятия решения.

С 2011 года после введения 16-й поправки к Закону «О компаниях» наблюдается рост числа производных исков от миноритарных акционеров. Суды стали более благосклонно рассматривать такие иски, снизив барьеры для их подачи. Это существенно повысило подотчетность советов директоров.

В последние годы наиболее распространенными корпоративными спорами в Израиле стали:

• Оспаривание размера вознаграждения руководства
• Конфликты при слияниях и поглощениях
• Споры о нарушении обязанностей директорами
• Конфликты между контролирующими и миноритарными акционерами
• Оспаривание сделок с заинтересованностью

Решение корпоративных споров происходит как в судебном порядке, так и через альтернативные механизмы – арбитраж и медиацию. С 2010 года действует специализированный Экономический отдел Тель-Авивского окружного суда, рассматривающий сложные корпоративные споры и повысивший качество и предсказуемость судебных решений.

Информационная прозрачность

Своевременное и достоверное раскрытие корпоративной информации – ключевая характеристика качественного корпоративного управления в Израиле. С 2008 года публичные компании обязаны готовить финансовую отчетность по стандартам МСФО и проводить ежегодный аудит независимым квалифицированным аудитором.

Закон «О ценных бумагах» обязывает публичные компании раскрывать полную и актуальную деловую информацию. Это требование распространяется как на проспекты эмиссий, так и на периодическую отчетность.

Информация, подлежащая раскрытию, включает:

• Тенденции и изменения в макроэкономической среде
• Изменения объемов и рентабельности операций
• Изменения в сфере деятельности, касающиеся внутренних и внешних стейкхолдеров
• Структуру конкуренции и методы борьбы с ней
• Бизнес-стратегию, цели и связанные риски
• Планы, выходящие за рамки обычной деятельности

Однако возникает противоречие между требованиями раскрытия информации и Законом «Об экономической конкуренции», запрещающим действия, ограничивающие конкуренцию. Публичное раскрытие через СМИ может способствовать разглашению конфиденциальной информации или указывать на потенциальные действия конкурентов.

В 2014 году Управление по вопросам конкуренции опубликовало позицию, согласно которому информация считается «публичной», даже если компания предоставляет её на встречах с инвесторами или в отчетах для биржи. Таким образом, выполняя требования Закона «О ценных бумагах», компания может нарушить антимонопольное законодательство.

Эта ситуация приводит к чрезмерной осторожности при раскрытии информации, что ущемляет права акционеров и инвесторов. Компании вынуждены выбирать между риском нарушения закона о ценных бумагах или о конкуренции при составлении отчетности.

Заключение

За последнее десятилетие Израиль значительно усовершенствовал практику корпоративного управления благодаря Закону «О компаниях» и последующим поправкам, а также развитию правовой архитектуры страны. Корпоративные сделки с риском злоупотреблений теперь подлежат строгому утверждению как советом директоров, так и акционерами.

Повышение экономической эффективности и создание равных условий для государственных и частных предприятий стали возможны благодаря приватизации, начавшейся в 1980-х и возобновившейся в 2000-х годах. В результате в государственной собственности остались лишь некоторые коммунальные предприятия и компании военного назначения.

Тем не менее, экономический ландшафт Израиля по-прежнему характеризуется высокой концентрацией собственности и семейным контролем многих публичных компаний. Ключевой вопрос дальнейшего развития – эффективное снижение рисков, связанных с преобладанием высококонцентрированной собственности и пирамидальных структур.

Израильские регуляторы выбрали прагматичный подход: принять концентрированную собственность как данность, но предотвращать злоупотребления через эффективные механизмы конкуренции и защиту миноритарных акционеров. Сейчас реализуются инициативы по расширению прав акционеров-активистов, особенно институциональных инвесторов, и облегчению доступа к судебной защите.

Система обеспечения равных прав акционеров в Израиле соответствует мировым стандартам. Закон «О компаниях» предписывает создание комитета по аудиту с большинством внешних директоров и одобрение сделок с заинтересованностью большинством миноритарных акционеров, что способствует защите их интересов. На практике соблюдение этих положений зависит от вмешательства регуляторов, особенно Управления по ценным бумагам.

Большинство публичных израильских компаний предпринимают значительные усилия для повышения качества финансовой отчетности и своевременного раскрытия нефинансовой информации, хотя противоречия в законодательстве создают определенные трудности.

В целом, израильская модель корпоративного управления демонстрирует эффективный баланс между защитой прав акционеров, прозрачностью информации и четким распределением ответственности, что способствует развитию здорового корпоративного сектора и привлечению иностранных инвестиций.

Материалы по теме:

Корпоративные конфликты и нецелевое использование средств

Суд разрешил вручение иска дочерней компании

Как израильские суды определяют подсудность в международных спорах

Поднятие корпоративной вуали: как этот принцип работает на деле

Как реализовать в Израиле решение суда РФ?